实践中的商法-刘敏[格式docx]（558页）

1、Table of Contents目录作者简介插页最高人民法院法官释法扉页版权页前言第一编司法解释解读1公司法最高人民法院关于适用中华人民共和国公司法若干问题的规定（二）的理解与适用最高人民法院关于适用中华人民共和国公司法若干问题的规定（二）第18条的理解与适用最高人民法院关于审理公司强制清算案件工作座谈会纪要的理解与适用2破产法最高人民法院关于中华人民共和国企业破产法施行时尚未审结的企业破产案件适用法律若干问题的规定的理解与适用最高人民法院关于正确审理企业破产案件为维护市场经济秩序提供司法保障若干问题的意见的解读最高人民法院关于债权人对人员下落不明或者财产状况不清的债务人申请破产清算案件如何

2、处理的批复的理解与适用3证券、金融与期货最高人民法院关于依法审理和执行被风险处置证券公司相关案件的通知的理解与适用期货交易法律关系主体及其民事责任承担4企业改制企业改制案件审理中的疑难问题解析第二编典型案例分析1担保、物权保证合同是否有效及债务人是否应为本案共同被告问题主合同协议仲裁管辖的效力能否及于从合同中的保证人指令付款不构成债务转移，保证人不能以此主张免责债务到期后提供担保的法律认定抵押物转让后抵押权人权利的行使2企业改制企业改制遗漏债务的承担财产与债务相抵的约定不能对抗其他债权人3合同纠纷代位权诉讼及诉讼中的债务互抵问题公司上市不影响对其原有债务的承担从本案看物权转让与债权转让的界定企

3、业被撤销后其民事主体资格的确定及其债务承担问题4公司诉讼法人人格否认制度在个案中的慎重适用公司为股东提供担保的效力问题5商事侵权金融机构出具虚假资金证明责任认定中的信赖利益考量6保险纠纷保险合同内容的认定和保险责任的承担7委托理财委托理财合同的性质认定和责任承担8诉讼时效诉讼时效：正义价值高于效率价值9诉讼程序政策性债权转出资不属人民法院民事诉讼受理的范围消极确认诉讼案件的受理及举证责任分配问题债权是否属干应当收购的客户交易结算资金，不属人民法院商事案件审理的范畴10破产、重整民办学校破产清算的法律适用问题充分发挥企业破产重整作用，实现对危困企业的拯救第三编商事审判专论1公司法上市公司董事、监

4、事选举累积投票制刍议公司合并分立中的债权人利益保护公司解散清算法律制度研究法人人格否认制度的适用股东请求解散公司之诉中若干问题之思考股东资格的取得股东资格认定中的三个问题赴日公司法研修报告2破产法关于新旧破产法的适用衔接问题企业破产派生诉讼案件审理中有关问题的研究企业破产法适用中的几个问题关于德国和瑞典破产法律制度的考察报告3担保、物权保证责任若干问题研究4民法、合同法优先购买权在财产拍卖变价中的债务人解散时债权人的司法救济途径5诉讼时效诉讼时效与保证期间问题研究6企业改制最高人民法院关于企业改制法律问题专家论证会综述主题词索引法律、司法解释全简称对照索引公司解散清算制度内容总结目录第一编司法

5、解释解读1公司法最高人民法院关于适用中华人民共和国公司法若干问题的规定（二）的理解与适用最高人民法院关于适用中华人民共和国公司法若干问题的规定（二）第18条的理解与适用最高人民法院关于审理公司强制清算案件工作座谈会纪要的理解与适用2破产法最高人民法院关于中华人民共和国企业破产法施行时尚未审结的企业破产案件适用法律若干问题的规定的理解与适用最高人民法院关于正确审理企业破产案件为维护市场经济秩序提供司法保障若干问题的意见的解读最高人民法院关于债权人对人员下落不明或者财产状况不清的债务人申请破产清算案件如何处理的批复的理解与适用3证券、金融与期货最高人民法院关于依法审理和执行被风险处置证券公司相关案

6、件的通知的理解与适用期货交易法律关系主体及其民事责任承担4企业改制企业改制案件审理中的疑难问题解析第二编典型案例分析1担保、物权保证合同是否有效及债务人是否应为本案共同被告问题主合同协议仲裁管辖的效力能否及于从合同中的保证人指令付款不构成债务转移，保证人不能以此主张免责债务到期后提供担保的法律认定抵押物转让后抵押权人权利的行使2企业改制企业改制遗漏债务的承担财产与债务相抵的约定不能对抗其他债权人3合同纠纷代位权诉讼及诉讼中的债务互抵问题公司上市不影响对其原有债务的承担从本案看物权转让与债权转让的界定企业被撤销后其民事主体资格的确定及其债务承担问题4公司诉讼法人人格否认制度在个案中的慎重适用公司

7、为股东提供担保的效力问题5商事侵权金融机构出具虚假资金证明责任认定中的信赖利益考量6保险纠纷保险合同内容的认定和保险责任的承担7委托理财委托理财合同的性质认定和责任承担8诉讼时效诉讼时效：正义价值高于效率价值9诉讼程序政策性债权转出资不属人民法院民事诉讼受理的范围消极确认诉讼案件的受理及举证责任分配问题债权是否属干应当收购的客户交易结算资金，不属人民法院商事案件审理的范畴10破产、重整民办学校破产清算的法律适用问题充分发挥企业破产重整作用，实现对危困企业的拯救第三编商事审判专论1公司法上市公司董事、监事选举累积投票制刍议公司合并分立中的债权人利益保护公司解散清算法律制度研究法人人格否认制度的适

8、用股东请求解散公司之诉中若干问题之思考股东资格的取得股东资格认定中的三个问题赴日公司法研修报告2破产法关于新旧破产法的适用衔接问题企业破产派生诉讼案件审理中有关问题的研究企业破产法适用中的几个问题关于德国和瑞典破产法律制度的考察报告3担保、物权保证责任若干问题研究4民法、合同法优先购买权在财产拍卖变价中的债务人解散时债权人的司法救济途径5诉讼时效诉讼时效与保证期间问题研究6企业改制最高人民法院关于企业改制法律问题专家论证会综述主题词索引法律、司法解释全简称对照索引刘敏最高人民法院民二庭审判长、高级法官，中国人民大学法学博士。北京大学法学院特邀研究员、中国注册会计师协会破产清算专业指导委员会委员

9、、最高人民法院讲师团成员、国家法官学院兼职教师、北京市破产法协会破产专业委员会副秘书长和常务理事。主要研究方向为公司法、破产法、合同法和担保法。1992年至今一直在最高人民法院民二庭（原经济庭）从事商事（经济）审判工作，审理了大量商事（经济）二审、再审和请示案件。参与起草了关于适用中华人民共和国公司法若干问题的规定系列司法解释，以及关于审理企业破产案件指定管理人的规定、关于审理企业破产案件确定管理人报酬的规定等多部司法解释。参与撰写了最高人民法院关于公司法司法解释（一）、（二）理解与适用、最高人民法院关于公司法解释（三）、清算纪要理解与适用、最高人民法院关于企业破产法司法解释理解与适用、物权法

10、、侵权法等近二十部书籍。负责编辑了最高人民法院商事审判裁判规范与案例指导、中国商事审判年鉴、商事审判指导、公司诉讼案件审判实务精解、买卖合同纠纷、借款担保合同纠纷等数十部书籍。在人民司法、法律适用等刊物发表了上百篇文章。最高人民法院法官释法实践中的商法司法解释解读典型案例分析商事审判专论Commercial Law in Practice刘敏编著图书在版编目（CIP）数据实践中的商法：司法解释解读典型案例分析商事审判专论刘敏编著北京：北京大学出版社，2011.6（最高人民法院法官释法）ISBN 978-7-301-18880-4实刘商法研究中国D923.994中国版本图书馆CIP数据核字（20

11、11）第086520号书名：实践中的商法司法解释解读典型案例分析商事审判专论著作责任者：刘敏编著组稿编辑：陆建华责任编辑：陆建华装帧设计：沈仙卫标准书号：ISBN 978-7-301-18880-4/D2852出版发行：北京大学出版社地址：北京市海淀区成府路205号100871网址：电话：邮购部62752015发行部62750672编辑部62117788出版部62754962电子邮箱：law印刷者：北京大学印刷厂经销者：新华书店730毫米1020毫米16开42.5印张830千字2011年6月第1版2011年6月第1次印刷定价：85.00元未经许可，不得以任何方式复制或抄袭本书之部分或全部内容。

12、版权所有，侵权必究举报电话：010-62752024电子邮箱：fd前言商法（commercial law, or business law），亦称商事法，是指调整市场经济关系中商人及其商事活动的法律规范。对于民商分立的国家而言，是指冠以商法典之名的法律，而对于我国这样民商合一的国家而言，是指包括公司法、破产法、证券法、合同法、担保法、物权法、保险法、票据法、信托法等以商人及商事法律关系为调整对象的各个法律规范的总称。商事法律制度是否健全，直接关系到我国社会主义市场经济体制的建立和完善，关系到市场经济秩序是否健康有序。随着我国市场经济体制的逐步建立和完善，从20世纪90年代开始，在传统民事法律规

13、范的基础上，为规范和调整经济生活中的各种法律关系，我国逐步实施并完善了商事法律规范，商事审判也从无到有逐步地发展壮大起来。人民法院充分发挥商事审判的职能作用，平等保护各类商事主体的合法权益，制裁各种违约和侵权行为，有效调节了社会财产的流转关系，维护了良好的社会主义市场经济秩序，促进了经济社会的全面协调和可持续发展，确保了我国改革发展稳定的大局。笔者自20世纪90年代初开始成为商事审判的一员，有幸在这近20年内通过参与商事法律的起草制定、执笔有关司法解释和审理大量商事案件，亲身感受了商事法律规范发展的这个重要过程，积累了一定的商事审判经验，并在工作之余结合审判工作撰写了一些文章。回过头看，这些文

14、章不仅反映了笔者个人在审理案件、制定司法解释过程中对相关法律问题的认识，同时由于是站在最高人民法院商事审判这个平台，这些文章从某些角度看还在一定程度上反映了相应历史背景下最高司法部门对相关问题的态度，尤其是对商事审判实践中争议较大、前后有较大认识变化的问题，通过不同时期最高人民法院的案例以及司法解释起草论证的过程，动态地反映了这种认识上的变化过程。正是基于上述考虑，我才有了将前期作品中具有一定代表性的文章汇编成册的想法，并将其冠之以实践中的商法。回首的价值在于着眼未来，总结的价值在于超越现在。希望大家通过阅读本书，不仅能实现对有关法律静态的理解与认识，更能通过办案法官对案件的分析，清晰地看到法律适用背后的思路历程，从而能够更加全面、准